国家外汇管理局关于贯彻落实《行政许可法》有关问题的通知
作者:法律资料网 时间:2024-07-12 19:55:02 浏览:8463
来源:法律资料网
国家外汇管理局关于贯彻落实《行政许可法》有关问题的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于贯彻落实《行政许可法》有关问题的通知
（汇发[2003]134号 2003年12月4日）
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局：
《中华人民共和国行政许可法》于2003年8月27日颁布，定于2004年7月1日起施行。为贯彻落实《行政许可法》的各项要求，现就有关工作通知如下。
一、充分认识《行政许可法》的重要意义
《行政许可法》对行政许可的设定、实施、监督检查和法律责任等问题作了全面的规定，其对外汇管理工作也将产生重大影响：一是《行政许可法》限定了行政许可的设定权限和设定范围，《行政许可法》实施后，人民银行和总局制定的部门规章和规范性文件不得再设立行政许可，人民银行和总局制定的部门规章和规范性文件已经设立的外汇行政许可，以及分局设定的外汇行政许可，都将被废止。二是《行政许可法》确立了实施行政许可的程序规则，对具体办理行政许可的步骤、方式和时限进行了规范。由此，不但需要尽快调整有关办理外汇行政许可的操作规程，而且经办人员必须严格遵守程序规则办理行政许可，否则就要承担相应的法律责任。三是《行政许可法》规定了行政许可的监督责任制度，要求上级机关对下级机关实施行政许可进行监督检查，及时纠正违法行为，同时，行政机关对被许可人从事许可事项的活动也要进行监督。
《行政许可法》对于形成规范、公正、透明、廉洁、高效的外汇行政管理体制具有重要意义。各分局必须准确理解、正确掌握《行政许可法》的内容，充分认识、深刻领会《行政许可法》的精神实质，高度重视，将贯彻落实《行政许可法》纳入到各分局的工作日程，并作为下一阶段的重要工作来抓。
二、强化贯彻落实《行政许可法》工作的组织保障
为保障《行政许可法》得到全面、正确地贯彻实施，各分局必须加强贯彻落实《行政许可法》工作的组织领导力量，成立以主管局领导为组长、有关处处长或副处长为成员的贯彻落实《行政许可法》领导小组（以下简称“分局领导小组”），及时调整和指导本局和下级支局的工作，使有关贯彻落实工作有人抓、有人管。
三、抓紧《行政许可法》的学习、培训
各分局必须认真组织学习《行政许可法》，结合本局工作实际与特点，尽快安排对分局、支局全体干部的培训。具体方式可以灵活掌握。要充分利用讲座、板报或者信息系统网络等形式，广泛深入地学习、宣传《行政许可法》，务求各级外汇管理部门每一名干部了解、领会《行政许可法》的重要意义、主要规定内容等。尤其是对那些直接负责办理行政许可事项的工作人员，要按照学用结合的原则，使他们准确理解、全面掌握、正确运用《行政许可法》的各项规定。
四、抓紧落实行政许可项目清理工作和法律依据修订工作
目前，总局按照国务院的部署安排，已经制定出详细的工作计划，分为四个阶段，即清理行政许可项目、处理行政许可项目、拟定行政许可法律依据修订方案和修订行政许可法律依据四个工作阶段，并据此开展对行政许可项目清理及其法律依据的修订工作。总局要求各分局在实施落实《行政许可法》的工作时，应当与总局的工作部署上下一体，协调一致，工作完成时间适当提前。具体步骤、分工和时间安排如下。
第一阶段：全面清理外汇管理行政许可项目。
各分局应对在其行政管理区域内设定的行政许可项目以及相应的法律依据进行全面清理，明确行政许可项目的名称、许可类别、实施主体、审批时限、法律依据等，并提出保留、取消或者拟增设许可项目的初步处理意见。各分局应当将上述清理结果上报国家外汇管理局贯彻落实《行政许可法》领导小组办公室（以下简称“总局领导小组办公室”）。
在清理工作中，各分局应当注意如下问题：一是清理工作要全面、彻底，不能漏报、瞒报行政许可项目；二是清理的行政许可项目要直接、准确，能够细化的要尽量细化，不能将关联许可项目合并；三是行政许可项目要尽量与法律依据一一对应，对应的法律依据引用要准确、详细，具体到条款内容本身，避免出现含糊不清或者过于概括的内容；四是清理过程中，各分局要与总局有关业务司进行及时和充分的沟通（具体联系人名单见附件）。
这一阶段的工作是贯彻落实《行政许可法》的基础，各分局应当于2003年12月19日前完成。
第二阶段：明确对现行行政许可项目的处理意见。
各分局应当再次对行政许可项目及其处理意见进行全面复核，有关清理结果和处理方案应当得到总局有关业务司的认可，并提出行政许可项目的最后处理意见，报送总局领导小组办公室。
此阶段的工作应于2003年12月24日前完成。
第三阶段：审核许可项目的法律依据，拟定法律依据的制定或者修订方案。
各分局应当按照《行政许可法》的规定，审核许可项目法律依据。对于不符合《行政许可法》的，各分局应就如何提高行政许可项目法律依据的效力层次，是否修订法律依据中的相应内容等问题，在与总局有关业务司进行研究后，提出解决方案，上报总局领导小组办公室，以此作为分局开展行政许可项目法律规范清理工作的依据。
这一阶段工作计划于2003年12月底前完成。
第四阶段：按照《行政许可法》原则与规定，制定或者修订行政许可项目法律依据。
根据行政许可项目法律依据的制定或者修订方案，进行行政许可项目法律依据的修订和制定工作，上报总局批准后实施。
这一阶段工作计划于2004年2月底前完成。
请各分局收到此文后，尽快转发所辖支局。
各分局应当严格按照上述的要求和时间安排，完成各阶段的工作。清理工作中遇到问题的，应尽快与总局联系，予以解决。
附件：国家外汇管理局贯彻落实《行政许可法》联系人名单
附件 国家外汇管理局贯彻落实《行政许可法》联系人名单
总局领导小组办公室：曹利群 010－68402239；
胡春雨 010－68402235；
国际司：韩健 010－68402373；
资本司：郭松 010－68402259；
经常司：杨田洲 010－68402410；
管检司：郗百顺 010－68402264。
国家税务总局、商务部关于技术进口企业所得税减免审批程序的通知
国家税务总局、商务部
国家税务总局、商务部关于技术进口企业所得税减免审批程序的通知
国税发[2005]45号
各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、商务厅，广东、海南省和深圳市地方税务局，各省、自治区、直辖市及计划单列市及新疆生产建设兵团商务主管部门：
为鼓励技术进口，规范税收减免程序，现对技术进口所涉及的特许权使用费企业所得税减免审批程序问题，进一步明确规定如下：
一、技术进口指从中国境外向中国境内通过贸易、投资或者经济技术合作的方式转移技术的行为。对于符合规定的技术进口合同，外国企业可以享受减免企业所得税的优惠。
二、对外商提供属于《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第十九条第三款第（四）项及其《实施细则》第六十六条所列举的专有技术所取得的特许权使用费，且技术先进或者条件优惠的，需减免所得税的均应层报国家税务总局批准。
三、外商申请办理所得税减免的，可委托技术进口受让方办理有关手续。受让方首先应向为其登记技术进口合同的主管部门申请办理《关于建议减免企业所得税的函》。建议函分为A类、B类两种（格式见附件1、附件2），技术进口合同作为外商投资企业合同/章程附件的申请B类，其他的均申请A类。申请时应提供以下资料：
（一）技术进口合同副本；
（二）技术进口合同登记证书；
（三）技术进口合同数据表；
（四）外国企业所得税减免申请函；
（五）外国企业委托受让方办理减免税手续的委托书；
（六）受让方提出的减免税申请函。
技术进口合同作为外商投资企业合同／章程附件的，以合同／章程批文及《外商投资企业批准证书》或《台港澳侨投资企业批准证书》代替前款《技术进口合同登记证书》，到合同／章程原审批机关申请办理《关于建议减免企业所得税的函》（B类）。
四、受让方办理《关于建议减免企业所得税的函》后，同时提供本通知第三条列举的其他材料，向税务部门办理有关减免税手续。
五、商务部门在出具建议函时应依据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》及其《实施细则》的规定严格审核。对于技术进口合同中有下列情形之一的，均不视为税法规定的“条件优惠”，原则上不得出具建议函：
（一）进口限制类技术的；
（二）合同条款中存在严重限制性条款等违背《中华人民共和国技术进出口管理条例》内容的；
（三）以提成费方式支付特许权使用费，提成率超过5%的。
对其中确属技术先进需要出具建议函的，应附有特别说明。
六、国家税务总局对于各省、自治区、直辖市和计划单列市商务主管部门出具的建议函有疑问时，可提请商务部予以复核。
七、商务部负责统一设计建议函的格式，地方商务主管部门可到商务部网站科技司子站法律法规栏目内下载。
八、本通知自下发之日起执行。
附件：1.关于建议减免企业所得税的函（A类）
2.关于建议减免企业所得税的函（B类）
国家税务总局商务部
二○○五年三月十七日
附件1
编号： 日期：
关于建议减免企业所得税的函（A类）
___________税务局:
____年____ 月____日，__________________________公司与____国_________________________________________公司签订的_______________________________合同（合同号：___________ ），已于____年____月____日，在我部门办理了技术进口合同登记（登记号：_________）。经审核，该合同属于□
专利权转让合同/□专利申请权转让合同/□专利实施许可合同/□技术秘密许可合同/□技术服务合同/□含有技术进口内容的其他合同，且□技术先进/□条件优惠，建议□减征/□免征企业所得税。
公 章
年 月 日
（一）在发展农、林、牧、渔业生产方面提供下列专有技术所收取的使用费：
1．改良土壤、草地，开发荒山，以及充分利用自然资源的技术；
2．培育动植物新品种和生产高效低毒农药的技术；
3．对农、林、牧、渔业进行科学生产管理，保持生态平衡，增强抗御自然灾害能力等方面的技术。
（二）为科学院、高等院校以及其他科研机构进行或者合作进行科学研究、科学实验，提供专有技术所收取的使用费；
（三）在开发能源、发展交通运输方面提供专有技术所收取的使用费；
（四）在节约能源和防治环境污染方面提供的专有技术所收取的使用费；
（五）在开发重要科技领域方面提供下列专有技术所收取的使用费：
1．重大的先进的机电设备生产技术；
2．核能技术；
3．大规模集成电路生产技术；
4．光集成、微波半导体和微波集成电路生产技术及微波电子管制造技术；
5．超高速电子计算机和微处理机制造技术；
6．光导通讯技术；
7．远距离超高压直流输电技术；
8．煤的液化、气化及综合利用技术。
（六）其它：
附件2
编号： 日期：
关于建议减免企业所得税的函（B类）
___________税务局:
____年____ 月____日，__________________________公司与____国_________________________________________公司签订的_______________________________合同（合同号：___________ ），已于____年____月____日经我部门批准（批文号： _________）。经审核，其属于□技术先进/□条件优惠项目，建议□减征/□免征企业所得税。
公 章
年 月 日
浅析私分国有资产罪中的国有资产
刘大理
在近几年的司法实践中，私分国有资产作为集体腐败现象时有发生，且数量有不断上升、涉案数额有越来越大的趋势，但在查处个案时又存在国有资产的范围难以界定和极易产生争议的情况。 笔者试图通过下述案例对刑法三百九十六条规定的私分国有资产罪的中的“国有资产”做肤浅的探讨分析。
案例：犯罪嫌疑人张某、王某系某大型集团有限责任公司（下简称集团公司）下属的技工培训学校（下简称技工学校）校长和财计科科长。2006年至2009年期间，为规避正常的财务管理制度，张、王商议后由王某指使财务人员分次将截留的学生学费、水电费等收入90余万元，存入帐外资金小金库。截至案发，小金库资金除用于学校的招待费用和课时费等支出35万元余外，其余55万余元以教师慰问金、岗位津贴、绩效奖的名义发放给技工学校教职员工。
在讨论本案张、王二人的行为是否构成私分国有资产罪时出现了两种不同意见。第一种意见认为，构成犯罪。对帐外小金库资金的支配使用过程中，张某与王某在明知该校正常财务账中已发放效益奖、效益工资等报酬的情况下，又商议将55万余元以教师节慰问金、效益奖、绩效工资等名义，发放给学校教职员工。该技工学校是国有集团公司下属的二级单位，其所有收入理所当然为国有资产，技工学校违反国家规定，擅自决定将学校的正常收入款以学校发放慰问金、绩效奖的名义私分给个人，数额较大，构成私分国有资产罪。张某系学校的主要负责人，对其应以私分国有资产罪追究刑事责任，王某作为技工学校财计部门的负责人积极参与私分，起较大作用，属于单位犯罪的直接责任人，其行为亦构成私分国有资产罪。第二种意见认为，在本案中两犯罪嫌疑人虽有违反财务管理法规，策划私分小金库资金的行为，且具有一定程度的违法性，但是否触及刑事犯罪、涉嫌侵犯国有资产，是需要经过鉴定和法律定性后方可准确判断。
在本案中，涉及到的法律问题是国有企业财产是否等同于国有资产的问题，笔者认为：
一、国有企业财产并不等同于国有资产。
根据《中华人民共和国企业国有资产法》第二条规定：“本法所称企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。”最高人民检察院于1999年8月6日通过的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》附则第（六）项和1993年国家国资委发布的《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》第二条规定，“国有资产，是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产”。根据以上概念， “国有资产”既不等同于“国有财产”，也不等同于“公共财产”。国有资产仅仅是国有财产的一部分，而国有财产又仅仅是公共财产中的一部分。《刑法》第九十一条对“公共财产”的解释，以及在第二条、第十三条、第九十一条和第三百八十二条四个条文中直接使用“国有财产”和在第一百六十九条、第三百九十六条二个条文中直接使用“国有资产”，就充分表明了“公共财产”、“国有财产”、“国有资产”是三个不同的概念，存在区别。企业国有资产与企业的法人财产也不是一回事，两者有本质区别。国家投资兴办或持有股份的公司，国家是出资者，公司是被投资的法人。国家将国有资产作为资本投入到公司，即转化为公司的法人财产，国家成为公司的股东，获得了对公司的财产权利，即出资人的权益。被投资的公司，有独立的法人财产，依法享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担民事责任。《企业国有资产法》讲的企业国有资产指的是国家出资所形成的权益，就是企业的净资产。即企业价值形态的资产。国有企业法人资产指的是一个国有企业的总资产，或者说是法人财产。它是指这个企业的实物性资产，而这个“资产”并不对应价值形态的资产，从资产总量上看，它是负债与净资产之和，企业总资产往往要大于净资产，除非这个企业没有负债。企业国有资产，是指国家作为出资人对其出资企业所享有的权益，而不是指国家出资企业的各项具体财产。出资人将出资投入企业，所形成的企业的厂房、机器设备等企业的各项具体财产，属于企业的法人财产。依照物权法和《企业国有资产法》的规定，企业法人的不动产和动产，由企业依照法律、行政法规和企业章程享有占有、使用、收益和处分的权利。出资人对企业法人财产不具有直接的所有权，他对企业享有的出资人权利，具体体现为资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。我们也可以从现有企业会计制度中找到投资形成的国家所有者权益的核算准则。根据《企业会计准则》“所有者权益是指企业资产扣除负债后所有者享有的剩余权益”，转换成会计公式就是：企业总资产-企业总负债＝所有者权益。所以说，投资收益是指投资者在一定的会计期间对外投资所取得的回报，即投资所分的利润、利息、股息、红利所得。本案中所涉学生学费、水电费等收入，属于企业的法人财产，并不等同于国家向企业投资应得的投资收益。
二、私设、私分小金库资金的行为不一定都是私分国有资产的行为。
本案中技工学校并不单纯是为教职工谋取不当利益，超发奖金等单一的意图而私设小金库的，亦有为处理非正常性财务账目，解决一些合理不合法、合法不合理的超支之目的，即办学资金有限，教师待遇低，设小金库是为了提高教师待遇，同时解决学校办学资金的不时之需。学生的学费本应该作为学校正常的业务收入全部纳入财务部门统一核算，而它们将其中一部分转入小金库后，以慰问金、效益奖等名义发放给教职员工，其行为是否认定为私分国有资产罪，关键在于确认以技工学校名义集体私分给个人的资产是否国有资产。国企中的国有资产可以分为两大类：即经营性国有资产与非经营性国有资产。其中，非经营性资产一般为职工宿舍、幼儿园、职工子弟学校、食堂、浴室、职工医院等。国有公司、企业所办技工学校不同于国家行政事业经费投资举办的学校， 它的办学经费来源于学生学费收入和企业补贴。技工学校虽隶属企业，但又不是生产经营单位，集团公司每年根据学校的办学规模和核定的教职工工资总额对其用法人资产实行差额补贴，这部分费用并不是集团公司给技工学校的生产经营性资产，而是补贴性的费用，集团公司在账务处理上也是逐月计入与公司经营业务无直接关系的营业外支出费用中的。技工学校的学费收入亦不属国家规定应当上缴财政的收入或者是利用国有资产进行经营所获取的利润，是技工学校可以独立支配的资金。这种用学校可自由支配的非国有资产性质资金给教职员工发放奖金、补助、福利费的行为，不存在截留上缴国家利润的问题，并未侵犯私分国有资产罪所保护的客体即国有资产的所有权，该行为不宜按犯罪处理。但技工学校将部分正常收入存入小金库后以各种名目分发给教职员工，超范围发放津贴、奖金的行为，是严重违反财经纪律滥发奖金、福利的行为，可由集团公司内部作违纪处理。
三、正确区分私分国有资产罪与滥发奖金等财经违纪行为的界限。
从目前司法实践看，私设小金库的现象十分普遍，但对于小金库资金性质不能一概而论，应当首先弄清楚小金库资金的来源，区别不同情况，具体对待。如果是套取国家拨款或截留应上缴国家的违法收入，自然要认定为国有资产。再如有些本身就是国有资产所产生的收益，单位却采取种种手段转到账外；有些是单位利用本身职权取得的收入，有些是利用国有资产进行违法经营获取的利润，这些都应视为国有资产。如果对其集体侵占和私分应构成私分国有资产罪。如果是其合法经营的收入，在完税和交纳管理费用后则属单位支配的财产，一般不能认定为国有资产。实践中许多单位实施的违规分发“奖金”等行为的实际社会危害性质，尚属财经违纪范畴。因为，在单位财力许可的范围内给职工分发奖金本无不当。即使是违反有关规定超标准、超范围给职工分发奖金的单位行为，从本质上看，也就是一个违反财经纪律的问题。倘若忽视这一本质方面，仅仅依据刑法条文的字面含义作判断，单纯以“是否单位决定集体私分”，“所分是否国有财产”的形式特点为标准认定私分国有资产罪，则势必使本罪与上述超标准、超范围分发奖金的单位财经违纪行为混为一谈。因为，超标准、超范围分发奖金的单位行为均符合“集体违规私分国有财产”的形式特点，将其纳入治罪范围，在实际社会生活中必然会造成刑法打击面过宽的问题，故不足取。另一方面，刑法的基本特性之一是最后手段性，其对象必须是具有严重社会危害性的行为。由此以观，认定私分国有资产罪，除必须掌握“集体违规私分国有财产”的形式特点外，单位对所分财产是否具有自主支配权也是一个重要的评价要素。也就是说，如果是单位把能够自主支配的钱款违规分配给了单位职工，其社会危害性相对较小，因其不当之处主要在于超标准、超范围分发奖金的财经违纪方面，可以作为财经违纪行为处理。相反，如果是单位把不能自主支配的钱款通过巧立名目、违规做账等手段予以截留分配的，其社会危害性就相对严重，因其危害性直接表现为破坏国家财政收支政策的贯彻落实或者严重背弃对国有财产的经营管理职责。从目前的司法实践情况看，其主要表现有以下三种：1.将国家财政的专项拨款予以截留分配，由此影响、破坏国家财政支出的目的性和有效性。2.将明文规定应当上交的收入予以隐匿、留存分配，从而影响国家财政的正常收入。3.在没有经营效益甚至经营亏损的情况下，变卖分配国有财产，既严重背弃了对国有财产的经营管理职责，同时也破坏了国有公司、企业的正常生产、经营活动。因此，对这些严重危害行为予以刑法打击，应当讲符合私分国有资产罪的立法精神。
值得注意的是，鉴于实践中对于国有资产的认定相对困难，在办理私分国有资产案件时，不能仅根据国有企业的性质进行简单地推断。应当由国有资产管理部门对涉案资金是否国有资产进行有效鉴定，作为司法认定的基础，以保证刑法适用的统一性与规范性。
